「建设工程」BT模式下的法律关系

【建设工程】BT模式下的法律关系

「建设工程」BT模式下的法律关系

1.BT模式中法律关系的性质

首先,一般认为按照BT合同中委托人(或称收购人)的不同,BT合同的法律性质也是不同的,一般可以分为两类:

一类是政府作为收购人的情形。

该类合同可以作为政府采购工程的合同予以认定,其法律特殊性在于BT运作中政府批准社会投资者进行BT项目建设的合同,不同于政府对普通建设项目的批准。其中,政府是其收购对象的最终所有权人,按照不同的投资建设模式,政府可以通过直接受让权利的方式,也可以采用回购项目公司股权的方式来获得物权。但是,按照《政府采购法》的规定,BT合同应该视为平等主体之间的民事合同来对BT合同的内涵和外延,早已突破了单一学科的局限,扩大到民事、行政、经济法等诸多方面,形成了一种多部门法交叉混合的法律适用局面。

该类合同是目前采用BT模式进行融资建造的主流情形。

「建设工程」BT模式下的法律关系

另一类是一般社会委托人作为收购人的情形。

该类项目的BT合同就是普通的民事合同,完全适用我国《民法通则》与《合同法》的规定和法理,但是因为BT模式而产生的所有权转移引起的税收等方面的问题,是直接影响投资收益的关键问题,如果不进行所有权的转移,该类合同从定性上应该考虑是否存在垫资施工或是名为联营实为出借资金等的定性问题。

2.BT模式中法律关系的主体

通常情况下,一方为当地政府法人或代表政府法人的授权机构;另一方为社会投资者,可以是内资法人、外资法人或私人投资者,其中政府法人或代表政府的政府法人授权机构既是一个与投资者地位平等的合作方,又是一个实际上具有综合行政职能的行政机关,具有双重身份。

3.BT模式中法律关系的客体

通常情况下,BT法律关系中的客体指的是BT合同中建设的项目,一般为基础设施,如地铁、桥梁、隧道、公路、水坝等,不同于其他的投资项目,属于社会公益事业,除非当地政府愿意将其中的设施建立设施收费权,而国家或代表国家的当地攻府拥有项目绝对的所有权。

4.BT模式中的多重法律关系

BT法律关系中权利与义务涉及投资、融资、担保、施工建设、转让等一系列法律活动,在不同的法律活动中,当事人不尽相同,如融资法律关系中是银行与借款人,担保法律关系中是债权人与担保人,所涉之主体包括政府法人、投资人、项目公司、项目贷款人、承包商、设计人、材料供应商、融资担保人、保险公司以及其他可能的参与人。因此,BT投资方式形成了众多当事人或参与人的纷繁复杂的法律关系。如何设立各法律关系之间的纽带,正确适用法律与经济规律,这都是在设计每一个BT模式时需要考虑清楚的问题。

5.BT模式是众多合同的组合体

BT模式所涉及当事人的权利义务关系是通过合同确立的。其中包括贷款合同、建设合同、回购协议以及股东协议等。如某BT项目投资合同就包括定义与解释、工程、工程造价、工程实施责任、基础设施的建造、转让所有权赔偿责任、文件和专利、不可抗力、保险、争议解决等二十余项。

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